| 姓名 |
于寧欣(Ning-hsin Yu)
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產業經濟研究所 |
| 論文名稱 |
我國公司監理架構之修改芻議---以比較法為參考
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| 摘要(中) |
公司治理的議題近幾年來方興未艾，特別是在國內外大型公司弊案接連爆發之際，比如著名的恩隆案、世界通訊案等，甚或是國內的博達案、遠東航空案等，無不引起各界關注，隨著企業與大眾的生活越趨息息相關，企業治理即更該被注重，我國於2006年將獨立董事制度明文化於證券交易法典中，期待該新制度能破解監察人制度所無法突破之盲點，並跟上國際單軌制公司治理架構之潮流，但法治之移植仍有所限制，獨立董事制度雖能使國外投資者了解公司治理方式，利於評估及吸引外資，但仍有實行成本過高、相關人才不足、訴訟實務上定位不明確等疑慮；而原有之監察人制度，雖相較之下成本較低，且施行已久，但卻有缺乏獨立性、人數及效率不足、資訊取得未能完善等問題。除了以修法的方式，消極解決此現行法制的所產生的缺陷外，另亦應參酌國外相關法制，進一步針對我國現有之情形作積極之修法，引導公司治理發展向上提升。
參酌美國法的部分，其因單軌制的緣故而未能成立與董事會制度並駕齊驅的監理機關，於是其改向於董事會內設置具有獨立性之董事，期其能提出公正客觀的期許，另美國大型公司常常有經理人制的情形，獨立董事能有效降低經理人制所帶來之垂直代理成本。而功能性委員會的架構也將紊亂的公司治理重點議題如薪酬、提名、審計等做一完整規範及規劃，完善大型公司的治理體系。
日本公司法的監察人制度為我國所仿效之對象，其在美軍佔領時期將美國單軌制的架構引入(日本稱之為外部董事)，雖能吸引外資投注，但卻仍有大型公司弊案爆發，且適用單軌制的公司僅佔少數，由是使得日本國內開始反思其原因，並強化大部分公司仍採用之監察人制度的監理效能，明文化監察人會及外部監察人的相關法令，並重新架構外部董事以及功能性委員會的適用。蓋日本與我國有文化上的近似，且公司治理的企業實況也有幾分相似，雙制度的併行亦早於我國，故日本的改革及修正對我國而言極具參考價值。
本文首先將論述國內制度之現有缺陷，其調整方向為何，進一步討論在雙制度並行的情形下，應如何重新架構，方始公司治理的架構化繁為簡，並能提升整體效能，進而促進經濟發展。 |
| 摘要(英) |
The issue of corporation governance has been a heated discussion, especially after successive outbreaks of the cheating cases in financial circles. Since the relation between public and finance is getting closer, it is important to make some changes.
In order to strengthen corporation governance and to be in line with the international conventions, Taiwan transplanted Independent Directors system into the Securities and Exchange Act in 2006 in the hope of solving the problem that previous adopted Supervisors system could not solve. But there still have some problems with the Independent Directors system, such as the cost of practices is not affordable for some enterprises, the qualified persons are insufficient; the previous Supervisors system lacks independence and efficiency. Except for amending the current laws to correct defects, we should refer to foreign laws and bring up some constructive advices to enhance our country’s corporation governance and promote economic development as a whole.
The U.S. corporation governance adopts one-tier system which cannot introduce another supervise system to provide impartial and objective advice. Also there are many companies controlled by managers instead of directors, the employment of independent directors can decrease the cost of agency, which brought by the controlling managers, and the functional committees can provide complete plans on important issues, such as auditing, remuneration and nomination. These help improving the corporate governance of large companies.
Japan used to adopt Supervisors system for their corporation governance, however, during the U.S. military occupation, Japan transplanted the Independent Directors system into their corporation governance in order to attract foreign investment. However, Japanese companies prefer Supervisors system to Independent Directors system. Therefore, Japanese government decided to strengthen the Supervisors system by stipulating supervisor’s council and outside supervisors in her Company Act and restructuring the independent directors and functional committees.
Japanese corporation governance is similar to ours, her transplant of Independent Directors system is earlier than us, makes Japan corporation governance valuable for us to refer to.
This article first examined the defects of the present legal system of corporation governance in our country, then described the US and Japan corporation governance regulations in their company Acts. The author suggested the coexistence of Independent Directors system and Supervisors system is necessary for efficient corporation governance only if we can amend our company regulations to allocate their functions and roles properly. |
| 關鍵字(中) |
★ 公司監理
★ 監察人
★ 獨立董事
★ 監察人會 |
關鍵字(英) |
★ Corporation Governance
★ Supervisors system
★ Independent Directors system |
| 論文目次 |
我國公司監理架構之修改芻議---以比較法為參考
中文摘要 ……………………………………………………………………………………I
英文摘要 …………………………………………………………………………………III
致謝 …………………………………………………………………………………………V
目錄 ………………………………………………………………………………………VII
第一章 緒論 1
(一) 研究動機及目的 1
(二) 研究方法 2
(三) 研究架構 3
(四) 文獻回顧 4
第二章 公司治理與我國現況 7
第一節 公司治理的意義 7
第二節 公司結構 8
第一項 一元制(單軌制) 8
第二項 二元制 9
第三項 二元(並列制) 9
第三節 代理成本 10
第四節 我國公司治理現況 11
第五節 小結 12
第三章 我國監察人制度現有缺陷與討論 14
第一節 監察人制度之緣起與修法沿革 14
第一項 歷史緣起 14
第二項 修法沿革 15
第二節 監察人之選任與解任 19
第一項 監察人之人數及任期 19
第二項 監察人之資格 20
第三項 監察人之選任 21
第四項 監察人之解任 22
第五項 監察人與公司間之關係 23
第三節 監察人之權限 23
第四節 監察人與獨立董事並存情形之探討 26
第一項 獨立董事與監察人之並存 26
第二項 並存之討論與影響 28
第五節 監察人制度在我國之缺陷 30
第一項 監察人獨立性缺乏 30
第二項 監察人專業度不足 31
第三項 監察人效率以及人數不足 32
第四項 監察人資訊之取得未能完善 32
第五項 獨立監察人適用不完全 33
第六節 監察人制度之改革方向(代小結) 33
第一項 監察人選舉制度 33
第二項 監察人職權加強 36
第三項 監察人效率強化建議 39
第四章 我國與美國獨立董事制度比較 41
第一節 獨立董事制度引進之背景及理由 41
第一項 立法背景 41
第二項 支持理由 45
第二節 獨立董事現行規範 47
第一項 獨立董事之選任、解任與任期 47
第二項 獨立董事之資格與獨立性規範 48
第三項 獨立董事之職權與責任 51
第四項 對獨立董事之訴追 52
第三節 我國審計委員會之設置及規範 53
第四節 我國薪酬委員會之設置及規範 56
第五節 我國獨立董事制度現存問題 60
第一項 公司得自願採用獨立董事制度與否之討論 60
第二項 獨立董事在我國實務上之定位 61
第三項 適任獨立董事人數不足 62
第四項 獨立董事之免責問題 63
第六節 審計委員會之規範討論 65
第一項 監察人與審計委員會之比較 65
第二項 證交法第14條之五之討論 66
第三項 審計委員會應否由全體獨立董事所構成 68
第七節 美國獨立董事制度之規範與架構 68
第一項 獨立董事之法制背景 68
第二項 獨立董事之資格 69
第三項 獨立董事之功能 72
第八節 美國功能性委員會設置規範討論 74
第一項 審計委員會 74
第二項 薪酬委員會 76
第二項 提名委員會 78
第三項 執行委員會 79
第八節 小結 80
第五章 日本監察人制度之規範與省思 81
第一節 日本公司治理 81
第一項 日本公司治理特色 81
第二項 近年修法重點 82
第二節 日本監察人制度之規定及適用 86
第一項 傳統監察人之選任、資格與職權規範 86
第二項 外部監察人之資格與規定 90
第三項 外部監察人在日本適用之情形 92
第三節 日本監察人會之規定及適用 95
第一項 監察人會之規定與職權 95
第二項 監察人會的意義 96
第一項 實務上的監察人會與監察人的活動 97
第四節 日本監督制度之現行情況 98
第一項 日本委員會制度之設計 98
第二項 委員會制度在日本之適用 100
第五節 日本公司法治之未來發展方向與小結 102
第一項 日本法治之未來發展方向 102
第二項 小結 103
第六章 監察人與獨立董事未來之發展討論 105
第一節 監察人會應否在我國適用、如何適用 105
第二節 獨立監察人資格限制提出及公司法上之設置 107
第三節 功能性委員會之全面引進及公司治理架構調整 108
第七章 修法建議與結論 111
第一節 修法建議 111
第二節 結論 114
參考文獻 115 |
| 參考文獻 |
中文資料
(一) 書籍：
1. 王文宇，公司法論，元照出版社，2008年9月。
2. 王文宇，公司與企業法制(二)，元照出版社，2007年1月，初版一刷。
3. 吳建斌、劉惠明、李濤合譯；周建龍、張凝審校，日本公司法典，中國法制出版社，頁195，2006年3月。
4. 劉連煜，現代公司法，新學林出版社，2007年2月。
5. 劉連煜，現代公司法，新學林出版社，2006年8月，初版一刷。
6. 劉連煜，公司法理論與判決研究（四），公開發行公司董事會、監察人之重大變革—證券交易法新修規範引進獨立董事與審計委員會之介紹與評論，元照出版公司，2006 年4月。
7. 謝哲勝主編，莊春發、黃建彰、邵慶平、張心悌、楊智傑，法律經濟學，五南出版社，2007年5月初版一刷。
(二) 期刊論文：
1. 王文宇，法律移植的契機與挑戰------以公司法的受託、注意與忠實義務為中心，月旦民商法，第19期，2008年3月。
2. 王文宇，從公司治理論董監事法治之改革，台灣本土法學雜誌，第34期，2002年5月。
3. 王志誠，監察人之地位及權責，月旦法學教室，第31期，2005年5月。
4. 江頭憲治郎著，蔡英欣譯，日本公司法治修正之方向，月旦法學雜誌，第191期，2011年四月。
5. 杜怡靜，台灣與日本關於公司內部治理機制改革之比較---以公開發行公司為考察對象，月旦法學雜誌，第184期，2010年9月。
6. 林黎華，證券市場建立獨立董事與監察人制度之研究，財稅研究雙月刊，第34卷第5期，91年九月。
7. 林國全，從強制設置薪酬委員會談起，月旦法學雜誌，第202期，2012年3月。
8. 林仁光，董事會功能性分工之法制課題－經營權功能之強化與內部監控機制之設計，國立臺灣大學法學論叢，第35 卷第1 期，2006 年1 月。
9. 邵慶平，公司監察人對董事提起訴訟，月旦法學教室，第104期，2011年6月。
10. 邵慶平，董事法制的移植與衝突---兼論「外部董事實則」作為法制移植的策略，台北大學法學論叢，第五十七期，2005年12月。
11. 柯承恩，我國公司監理體系之問題與改進建議（上），會計研究月刊，第173 期，2000 年4 月。
12. 柯芳枝，日本法上外部監察人制度之探討，台大法學論叢，第25卷，第1期，1995年10月。
13. 郭佳欣，論幕後控制者之規範─檢討實質董事移植之必要，國立中正大學法律學研究所，碩士論文，2011年。
14. 曾宛如，監察人v.審計委員會兼論監察人可否擔任公司律師或法律顧問，月旦民商法雜誌，第12期，2006年6月。
15. 曾宛如，我國有關公司治理之省思---以獨立董監事法治之改革為例，月旦法學雜誌，第103期，2003年12月。
16. 黃銘傑，公司治理與董監民事責任之現狀及課題---以外部董事制度及忠實、注意義務為中心，第305期，2005年2月。
17. 黃銘傑，公司監察人列席董事會之權利與義務，月旦法學教室，第16期，2004年2月。
18. 黃銘傑，股份有限公司：監察人，月旦法學雜誌，第80期，2002年1月。
19. 黃銘傑，公司監控與監察人制度改革論-超越「獨立董事」之迷思，國立台灣大學法學論叢，第29卷，第4期，2000年7月。
20. 楊敏華，兩岸上市公司獨立董事之責任，2007現代會計論壇學術研討會，頁6，台中逢甲大學，台灣，2007年5月4日。
21. 賴英照，法制的移植---從公司律到獨立董事，台灣大學法學論叢，第84期，2012年12月。
22. 劉連煜，健全獨立董監事與公司治理之法制研究---公司自治、外部監控政府規制之交錯，月旦法學雜誌，第94期，2003年3月。
23. 賴英照，法制的移植---從公司律到獨立董事，台灣大學法學論叢，第84期，2012年12月。
24. 劉連煜，獨立董事是少數股東之守護神？---台灣上市上櫃公司獨立董事之檢討與建議，月旦民商法雜誌，第26期，2009年12月。
25. 陳彥良，台灣公司治理法治之實踐與國際接軌檢驗，月旦法學雜誌，第202期，2012年3月。
26. 謝昀璉，我國審計委員會制度之研究與建議，47期學員法學研究報告。
27. 謝易宏，薪甘勤願---簡介美國「薪酬委員會」，月旦民商法雜誌，第26期，2009年12月。
(三) 學位論文：
1. 林信安，公司治理與監控機制之研究—兼論兩岸獨立董事制度，中國文化大學法律學研究所，碩士論文，民國98年。
2. 林幸萱，從實務觀察論我國獨立董事制度之運作，東海大學法律學系，碩士論文，2010年。
3. 郭佳欣，論幕後控制者之規範─檢討實質董事移植之必要，國立中正大學法律學研究所，碩士論文，2011年。
4. 莊雯琪，我國單軌制下董事會功能定位之建構---兼論審計委員會之權限與責任，國立中正大學財經法律學研究所，碩士論文，2012年。
5. 孫嘉欣，從各國公司治理改革趨勢論完善我國公司內部監察體制之改革，台灣大學法律學研究所，碩士論文，2007年。
6. 許凱婷，從代理理論觀點探討家族企業之股票買回行為，國立中央大學企業管理研究所，碩士論文，2008年。
7. 許繼隆，論獨立董事之存廢-從證券交易法第十四條之二出發，東吳大學法律學系，碩士論文，2010年。
8. 陳建，以美國制度論我國獨立董事責任，東海大學法律學系，碩士論文，2007年。
9. 楊宜璋，論我國股份有限公司內部監察制度之改造，國立政治大學法律學研究所，碩士論文，2006年。
10. 謝長夏，論我國股份有限公司之監控---以監察人為中心，輔仁大學法律學研究所，碩士論文，2007年。
11. 蘇振文，公司之內控機制－以監察人為中心兼論審計委員會制度之設計，國立台北大學法律學研究所，碩士論文，2008年。
(四) 判決及解釋：
1. 經濟部91年2月5日商字0910202290號函。
2. 法務部75年8月1號法參第9236號函。
3. 民國 100 年 03 月 22 日金管證發字1000010723號
4. 台證（九一）上字第○三○○八七號函。
5. 經本部94年5月13日經商字第09402063780號函釋。
6. 經濟部九四、十、七經商字第０九四０二一五０八八０號函。
7. 最高法院六九年台上1995民事判決及九五台抗四八四號民事裁定。
8. 經濟部99年10月11日經商字09902425170號。
(五) 參考網站：
1. 獨立董事宣導手冊：www.twse.com.tw/ch/listed/download/list000097.doc。
2. 證券暨期貨法令判解系統：
http://www.selaw.com.tw/Default.htm
3. 法源法律網：
http://www.lawbank.com.tw/
(六) 其他：
1. 王志誠教授之「公司法爭議問題研究」課堂講義，2010年。
英文資料
(一)期刊論文：
1. H. Kent Baker/Ronald Anderson, Corporate Governance: A Synthesis of Theory, Research, and Practice (2010/07/19)，KOLB SERIES IN FINANCE
2. Kurt A. Desender / Ruth V.Aguilera / Rafel Crespi / Monica Lopez- Puertas Lamy ,FOREIGNOWNERSHIP AND CORPORATE GOVERNANCE PATTERNS:THE BOARD-AUDITOR RELATIONSHIP IN JAPAN (2013 April),p.3.
From：http://www.clsbe.lisboa.ucp.pt/resources/Documents/PROFESSORES/SEMINARIOS/Aguilera%20Japan%20audit%202April2013.pdf
3. Jensen, Michael, “The Modern Industrial Revolution, Exit, and the Failure of Internal Control Systems”, Journal of Finance, July 1993, 48(3) .
日文資料：
(一)期刊論文：
1.森田章、今里政彥、川口恭弘、松尾健一、小柿德武、釜田薰子等著，社外監査役――― コーポレート・ガバナンスにおける役割，同志社大学監査制度研究会と関西支部監査実務研究会との 共同研究報告書，平成19年4月12日。
2. 吉川慶，監査役および社外取締役へのストックオプション付与について，東京大学法科大学院ローレビュー 第7巻，初版，東京大学法科大学院ローレビュー編集委員会，平成24年9月
3. 油井直次，社外取締役の強化，2011年12月22，取自：
http://www.jacd.jp/news/column/111222_post-76.html。
4. 齋藤卓爾，第二回「どのような企業が社外取締役を導入しているのか？」，『日本の企業統治』をめぐって，2011年9月2日，取自：http://www.rieti.go.jp/jp/projects/fcga2011/columns/02.html 。經濟產業研究所(RIETI)。
(二)參考網站：
1.日本監査役協會：
http://www.kansa.or.jp/
2.東京證券交易所：
http://www.tse.or.jp/ |
| 指導教授 |
鄭有為(You-wei Cheng)
|
審核日期 |
2013-7-25 |
| 推文 |
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